2015年法律碩士沖刺考點解析:避險過當

www.7901266.live  來源:本站原創   更新日期:2015年10月12日

  在職法律碩士聯考中考試的內容很多,涉及到民法、刑法、憲法、法制史、法理學。所以要想在聯考中取得好成績,不僅需要有扎實的知識基礎,更需要有一些解題技巧。刑法在整個聯考中占得分值比較大,那么,小編今天總結了關于刑法中的集團犯罪的考點分。

  緊急避險超過必要的限度,造成不應有的危害。即所損害的利益等于甚至大于所保全的利益。避險過當應當負法律責任,但在刑事上應當減輕或免除處罰。

  避險過當的認定:

  只注重結果的認定原則及方法使刑法犯罪論傾向于客觀歸罪。我國刑法在漸漸地從主觀主義向客觀主義傾斜,但是有些方面在沒有擺脫主觀主義的影響的同時,也存在著矯枉過正的情況。這種情況就表現在緊急避險的限度認定上有一定程度的客觀歸罪?陀^歸罪就是把客觀上發生的實際危害作為犯罪的基本條件。。 [3]這樣就割裂了主客觀要素的聯系,不可避免地會在認定上傾向于功利主義,從這個基點出發來看緊急避險,我們可以得到以下幾個命題:

  (1)作為是否成立犯罪的判斷標準,社會危害性的有無是以價值的大小為基準。功利主義的目標就是盡可能地使利益最大化,那么能夠增加社會利益的就是對社會有益的,而對社會利益的損毀當然地具有社會危害性。緊急避險行為是為保護較大利益而侵害較小利益,使社會總體利益最大,因此對社會來說,緊急避險是對社會有益的行為,自然不具有社會危害性。

  (2)從緊急避險的限制條件來看,必要限度是兩個相互沖突的利益的大小比較。如果為了保護一個較大利益,那么避險行為是有益的,反之為了保護一個較小利益而侵害一個較大利益,就是避險過當,是對社會不利的。怎么樣衡量利益的大小呢?通說認為判斷是否避險過當就是只看兩個利益的價值大小,所謂的價值也只是經濟上的價值。

  避險過當的法律責任:

  上述作為緊急避險的基本問題,要想對該領域問題進行研究,就不能回避這些問題。

  我國刑法規定“緊急避險超過必要限度造成不應有損害的,應當負刑事責任”。據此,刑法理論界及司法實務界認為,緊急避險過當即超過必要限度,造成了不應有的損害(危害),意味著緊急避險行為從有利于社會到有害于社會的轉化,因而行為的性質也由合法行為轉變為違法行為,而且這種違法行為不是一般的違法行為,而是應當承擔刑事責任的犯罪行為。筆者認為做如此理解,即認為緊急避險過當就構成犯罪的觀點是沒有法律依據的,是錯誤的。

  在我國刑法中,緊急避險過當并沒有單獨的罪名,它只是一種特殊的犯罪形態。緊急避險過當造成了不應有的損害,從客觀方面看,無非是財產的損失和人員的傷亡。根據我國刑法的規定及犯罪構成原理,僅有客觀方面的損害,無論這個損害有多大,都不能僅僅根據這一點來認定行為人有罪,即不能客觀歸罪。換言之,要認定某種緊急避險過當行為構成犯罪,也必須根據犯罪構成要件來認定,只有當符合某一犯罪構成要件時,才能認定這種行為構成犯罪。以緊急避險損害過當,假如緊急避險行為人故意多損失了500元,這顯然是一種故意毀壞公私財物的行為,但故意毀損500元并未達到犯罪的界限,因此沒有理由和根據因為行為人在緊急避險過程中損失的500元而認定他構成故意毀損公私財物罪。

  在認定緊急避險造成的損害時,必須要看到行為人的避險行為所避免了的損害,即行為人避險行為所保全的利益。認定是否構成犯罪,一定要將損害減去所保全的利益,余下的才是實際損害。所以,此類情況一般都損害不大,主觀上一般又情節輕微,因而一般不構成犯罪。

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